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論私力救濟


图书基本信息
出版时间:2005-5
出版时间:中國政法大學出版社
作者:徐昕
页数:423
书名:論私力救濟
封面图片
論私力救濟
内容概要
  私力救濟為傳統理論研究所忽視,本書是一項開拓性的工作。作者立足本土經驗、運用跨學科方法,挑戰了私力救濟的流行觀念,從全新視角論及公力救濟、司法和法治問題,試圖打通程序法與實體法、法學與社會科學的隔閡,探索一種邁向社會實踐的法學。  私力救濟長期以來被視為一種落後和不文明的現象,但實踐中它依然盛行,是人們面對沖突的典型反應,其存在有一定的合理性。應認真對待私力救濟,發揮其積極功能,限制並疏導其消極傾向,建構公力救濟、私力救濟、社會型救濟良性互動的多元化糾紛解決機制。
作者简介
  徐昕,法學博士,西南政法大學特聘教授,司法研究中心主任。在《法學研究》、《中國法學》、《社會學研究》等刊物發表論文若干,著有《英國民事訴訟與民事司法改革》,譯有《比較法視野中的司法程序》、《公共知識分子》、《證據法的經濟分析》等。
书籍目录
主编者言……………………………………………………(1)让思维飞翔(代序)/张卫平………………………………(1)致谢…………………………………………………………(1)导论…………………………………………………………(1)一、追问…………………………………………………(3)二、禁止私力救济:一个法律原则的反思……………(11)三、理论脉络……………………………………………(24)四、结构安排……………………………………………(37)五、进路方法……………………………………………(40)第一章 无需法律的秩序——华南一个民间收债个案的调查…………………(70)一、调查过程、方法和目的……………………………(70)二、地区背景……………………………………………(72)三、为什么收债?……………………………………… (74)四、纠纷类型、接受事务与当事人情况………………(77)五、收债的准备、行动与模式…………………………(81)六、事务终结及成本一收益……………………………(85)七、民间收债的政治经济学:初步的观察结论………(88)第二章 私力救济的概念…………………………………(90)一、私力救济的表达……………………………………(90)二、私力救济的概念:观点与分歧……………………(94)三、私力救济的界定与特征……………………………(102)四、私力救济的分类……………………………………(120)第三章 为什么私力救济? …………………………… (130)一、方法与框架…………………………………………(130)二、成本一收益比较……………………………………(137)三、效率和机制比较……………………………………(156)四、功能比较……………………………………………(167)五、市场观察……………………………………………(180)六、人性、文化、社会及其他解释……………………(184)七、结论…………………………………………………(196)第四章 为什么合作? ………………………………… (199)一、博弈论的理论框架…………………………………(201)二、公力救济框架下的博弈……………………………(205)三、私力救济的博弈模型………………………………(209)四、合作之谜——一场威慑的表演……………………(215)五、民间收债的权力运作技术…………………………(220)六、规范、规则与秩序…………………………………(226)第五章 国家的态度——民间收债和私力救济的表达与实践…………… (233)一、国家究竟禁止什么? ………………………………(234)二、为什么禁而不止? …………………………………(236)三、国家与社会的共谋:国家是否真的禁止民间收债?(239)四、民间收债人的配合:私力救济的边界与陈鸿强的行动战略(243)五、法院的态度…………………………………………(245)六、法律表达与实践的不一致——执法折扣…………(246)七、国家态度的一种社会学解释………………………(252)八、法益衡量……………………………………………(254)第六章 私人执法…………………………………………(262)一、执法的经济分析……………………………………(264)二、作为私人执法者的民间收债人……………………(272)三、私人执法:阐释私力救济的另一种思路…………(275)四、私刑…………………………………………………(285)五、私人在法律执行中的作用…………………………(292)第七章 私力救济与公力救济的交错……………………(297)一、私力救济中的“公力”因素………………………(298)二、公力救济中的“私力”因素………………………(303)三、社会型救济:在公力救济与私力救济之间………(317)四、公力救济的私人化…………………………………(323)第八章 私力救济的现代建构——通过法律实现私力救济的社会控制……………(327)一、私力救济的正当性——以社会契约论为核心……(328)二、私力救济正当性的限度……………………………(346)三、通过私力救济实现正义——兼论报应正义………(349)四、通过法律实现私力救济的社会控制………………(361)结语 认真对待私力救济…………………………………(386)参考文献……………………………………………………(394)索引……………………………………………了自然运协(412)后记…………………………………………………………(419)
章节摘录
  七、民间收债的政治经济学:初步的观察结论  社会生活中的许多部分在法律之外,陈鸿强民间收债个案对此提供了  一个新的证据——来自当代中国的证据。显而易见,这一个案展现了一种  公力救济的替代物,人们无需法院、政府或其他科层化的处理者而可自行  适当地解决纠纷;且这种私力救济机制几乎是一项颇令人满意的非正式制  度安排,并导向了无需法律的秩序。从法学、经济学、社会学、政治学等  视角切入这一个案,可以得出一些有趣的初步观察结论:  1.私力救济行动内含着一种经济逻辑。  2.在私力救济的框架下,债务人存在合作的倾向。  3.在以民间收债为例的私力救济问题上,国家的态度显得有些暧昧,  国家与社会事实上达成了一种默示的共谋。在某种意义上私力救济被编织  成为公权力的私人网络,从而构成一种国家通过私人实现治理的高超艺术  。  4.作为调查对象的民间收债人实际上是一位典型的私人执法者,而私  人执法现象在现实生活中普遍存在。  5.公力救济与私力救济并非截然对立的,两者关系密切,交错互动,  私力救济是在国家阴影之下的救济。  6.在本书调查的东门、乃至华南地区,这种民间收债的制度安排经反  复博弈事实上形成了一定的习惯和规则,在生活实践和商业活动中为人们  所遵循,进而实现了一定的法秩序。这种潜规则可视为现代社会中习惯法  的有机组成部分。  针对上述初步结论,下文在分析私力救济的概念(第二章)后,将详细  阐释:为什么私力救济(第三章);在民间收债人介入的私力救济的框架中  ,债务人为什么合作,收债为什么行之有效(第四章);国家对待民间收债  和私力救济的态度(第五章);私人执法(第六章);私力救济与公力救济如  何交错互动(第七章);以及,如何通过法律实现私力救济的社会控制(第八  章)。
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  私力救濟為傳統理論研究所忽視,《論私力救濟》是一項開拓性的工作。作者立足本土經驗、運用跨學科方法,挑戰了私力救濟的流行觀念,從全新視角論及公力救濟、司法和法治問題,試圖打通程序法與實體法、法學與社會科學的隔閡,探索一種邁向社會實踐的法學。
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